¿Residente fiscal en dos países? Cómo funcionan las reglas de desempate de los tratados y sus costos ocultos

Cuándo aplica el desempate

Solo aplica cuando la persona es residente de ambos países según la ley interna de cada uno y existe un tratado de impuesto sobre la renta con un artículo de residencia. EE. UU. tiene tratados integrales con muchos países de Europa y Asia, Canadá y, en Latinoamérica, México, Venezuela y Chile. Los residentes de países sin tratado —como Colombia, Argentina, Brasil y Perú— no pueden usar un desempate.

La secuencia habitual de pruebas

• Vivienda permanente: dónde tiene la persona una vivienda permanente a su disposición
• Centro de intereses vitales: dónde son más estrechas sus relaciones personales y económicas, si tiene vivienda en ambos o en ninguno
• Residencia habitual: dónde vive con más regularidad
• Nacionalidad: el país del que es ciudadano
• Acuerdo mutuo: las autoridades fiscales de ambos países deciden si las pruebas anteriores no lo resuelven

La redacción varía entre tratados, y rige el tratado específico. El análisis es de hechos y debe documentarse con contratos de alquiler, propiedades, ubicación de la familia, empleo y relaciones bancarias.

Qué cambia y qué no

Según el reglamento, quien es residente estadounidense por ley interna pero residente del otro país por el tratado se trata como no residente para calcular su impuesto sobre la renta en EE. UU., y generalmente presenta el Formulario 1040-NR. Para otros fines del Código, sin embargo, puede seguir tratándose como residente. Esa distinción importa para los reportes informativos —por ejemplo, si es accionista estadounidense de una corporación extranjera para el Formulario 5471—, y la interacción con el FBAR debe revisarse específicamente.

Divulgación en el Formulario 8833

Quien sostiene que un tratado prevalece sobre la residencia estadounidense generalmente debe divulgarlo en el Formulario 8833 adjunto a la declaración. La multa por no divulgar una posición basada en un tratado es de $1,000 por cada incumplimiento para una persona física. La divulgación debe explicar los hechos que respaldan la residencia por tratado.

El riesgo para titulares de green card

Un titular de green card que ha tenido la residencia permanente en al menos ocho de los últimos 15 años es un residente de largo plazo. Si empieza a ser tratado como residente de un país con tratado mediante el desempate, no renuncia a los beneficios del tratado y lo notifica al IRS, puede considerarse una expatriación para fines fiscales, con posible impuesto de salida como expatriado cubierto. Además, declararse no residente para fines fiscales puede verse como prueba de abandono de la residencia permanente para fines migratorios. Los titulares de green card deben consultar a un asesor fiscal y a un abogado de inmigración antes de invocarlo.

Cuándo tiene sentido un desempate

• Una persona temporalmente en EE. UU. que cumple la presencia sustancial pero claramente mantiene vivienda y familia en el exterior
• Un residente de un país con tratado cuya presencia en EE. UU. es relevante pero secundaria
• Casos en que el impuesto extranjero sobre el ingreso mundial es comparable y la doble tributación sería difícil de aliviar de otra forma

Alternativas a considerar

La excepción de conexión más estrecha puede permitir que quien cumple la presencia sustancial sea tratado como no residente sin recurrir a un tratado, si estuvo menos de 183 días en el año y demuestra una conexión más estrecha con un domicilio fiscal extranjero, presentando el Formulario 8840. No está disponible para titulares de green card ni para quien la haya solicitado. El crédito por impuestos extranjeros también puede aliviar la doble tributación aunque ambos países traten a la persona como residente.

Fuentes y referencias oficiales

• IRS — Cómo solicitar beneficios de tratados
• IRS — Acerca del Formulario 8833
• IRS — Publicación 519
• IRS — Excepción de conexión más estrecha
• IRS — Instrucciones del Formulario 8854